無固定期限勞動合同的誤讀與勘正

　　五、無固定期限的勞動合同并不是社會主義國家才有的制度，更不是計劃經(jīng)濟(jì)的特有制度。

　　無固定期限的勞動合同在西方發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家是普遍實(shí)行的一種勞動合同制度，這恰恰成為保證這些國家勞動關(guān)系的基本穩(wěn)定的重要制度，其失業(yè)率雖然高，但是老職工、女職工失業(yè)問題并不突出的奧秘也恰恰在此。以性別、年齡等因素為理由解除勞動合同，在這些國家屬于性質(zhì)嚴(yán)重的歧視性解雇，是違反法律的，也是屬于侵犯人權(quán)的行為，為此企業(yè)將付出與解雇不成比例的沉重代價。在日本終身雇用是建立勞動關(guān)系的主流的用工方式，在發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家的航班上，空乘似乎不屬于我們通常概念中的年輕漂亮的女性，即“空姐”。近期美國某航空公司68歲的女性空乘退休，在我們看來應(yīng)該屬于奇聞，其實(shí)是一種正?，F(xiàn)象。因?yàn)檫@樣做既是法律和制度約束的結(jié)果，也是有利于企業(yè)培養(yǎng)員工對企業(yè)的歸屬感和忠誠度的自覺選擇，這也是企業(yè)能夠長遠(yuǎn)和可持續(xù)發(fā)展的基本源泉。

　　六、無固定期限的勞動合同并不是什么洪水猛獸，企業(yè)無須刻意規(guī)避，而應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮其積極作用。

　　作為企業(yè)如果不希望與職工建立長期穩(wěn)定的勞動關(guān)系，是企業(yè)自主選擇的權(quán)利。企業(yè)刻意規(guī)避法律，只與職工簽訂九年勞動合同，只簽訂一次固定期限的，堅(jiān)決不與勞動者簽訂滿十年的有固定期限的勞動合同，或者簽訂有固定期限勞動合同絕對不連續(xù)簽訂兩次，這樣做的確勞動者就不可能有權(quán)利按照《勞動合同法》第14條的規(guī)定要求企業(yè)必須與其簽訂無固定期限的勞動合同。雖然企業(yè)這樣做并不違法，但是也并不可取。企業(yè)規(guī)避《勞動合同法》本身不等于違反法律，如果認(rèn)為這是不妥當(dāng)?shù)?，不合理的，那么我們只有兩個選擇，一是修改《勞動合同法》讓企業(yè)失去這樣選擇的可能；二是說服企業(yè)，不采取這樣刻薄的做法。如果將希望寄托于立法解釋、執(zhí)法部門的實(shí)施意見或者司法部門的司法解釋是難以從根本上解決這一問題的。最多可以減少因?yàn)閷Α秳趧雍贤ā氛`讀帶來的誤判。

　　刻意規(guī)避簽訂無固定期限勞動合同并不一定對企業(yè)有利。首先，固定期限的勞動合同到期必須支付給勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，而無固定期限的勞動合同如果勞動者達(dá)到法定享受養(yǎng)老保險待遇條件的，企業(yè)無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；其次，無固定期限的勞動合同有助于穩(wěn)定企業(yè)的勞動關(guān)系，特別是對企業(yè)發(fā)展十分重要的核心員工能夠招的來、留的??；再次，有助于培養(yǎng)員工對企業(yè)的歸屬感、忠誠度，能夠比較順利的形成利益共同體的認(rèn)識。這樣帶來的效益遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于勞動合同短期化所能夠帶來的好處。相反，用人單位刻意使勞動合同短期化，勞動者也將短期化對待勞動關(guān)系，不會關(guān)注企業(yè)的長遠(yuǎn)利益和發(fā)展，這將難以培養(yǎng)員工的忠誠度，勞動關(guān)系長期不穩(wěn)定對用人單位的發(fā)展和員工積極性的調(diào)動和保護(hù)絕非好事情。

　　《勞動合同法》中關(guān)于無固定期限勞動合的規(guī)定之所以引發(fā)了如此強(qiáng)烈的反應(yīng)，一方面有誤導(dǎo)、誤讀、誤判的原因，但是無須諱言，的確也有許多立法技術(shù)層面的問題帶來的困擾亟待解決，諸如《勞動合同法》實(shí)施前連續(xù)工作滿十年的是否屬于有效日期，即2008年1月1日前的連續(xù)工作年限是否視為連續(xù)工作年限，這到的確是《勞動合同法》留下的懸念，也正是因?yàn)槿绱瞬艑?dǎo)致一些企業(yè)這樣斤斤計較，甚至不惜犧牲企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益也要讓職工工作年限“歸零”。筆者認(rèn)為，結(jié)合《勞動合同法》第14條第二款第二項(xiàng)的規(guī)定，2008年1月1日前的連續(xù)工作的年限應(yīng)當(dāng)視為連續(xù)工作年限。關(guān)于如何確定連續(xù)簽訂兩次固定期限勞動合同的起點(diǎn)問題，《勞動合同法》第96條：“本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動合同，繼續(xù)履行；本法第十四條第二款第三項(xiàng)規(guī)定連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算”的規(guī)定是比較明確的，但是，如何確定連續(xù)簽訂兩次固定期限勞動合同的“連續(xù)”，依然不清晰，這都期待著立法機(jī)關(guān)進(jìn)行立法解釋和有關(guān)行政部門制訂實(shí)施意見。

　　《勞動合同法》對于構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系是十分重要的，但是《勞動合同法》在解決虛無化、形式化、單邊化、短期化、空心化的問題上發(fā)揮作用，還有待于勞動關(guān)系雙方的法律意識的提高，勞動監(jiān)察、群眾監(jiān)督和輿論監(jiān)督的強(qiáng)化，勞動執(zhí)法能力的提高和力度的加強(qiáng)，做到有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必糾，依法構(gòu)建和諧穩(wěn)定、科學(xué)高效、利益共享的勞動關(guān)系。要求所有的企業(yè)都是守法的楷模都有很高的道德標(biāo)準(zhǔn)的想法本身就是不現(xiàn)實(shí)的，趨利是企業(yè)的本能，法律對勞動關(guān)系的調(diào)控也是首先規(guī)定法定最低標(biāo)準(zhǔn)，然后準(zhǔn)許勞動關(guān)系雙方契約自由而進(jìn)行的。因此，企業(yè)不違法是底線，在法定最低標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上如何去做就屬于企業(yè)職工之間的事情，這已經(jīng)涉及的是企業(yè)的經(jīng)營理念、企業(yè)文化和社會責(zé)任范疇的問題了。希望所有的企業(yè)都能夠正確地解讀《勞動合同法》，以積極的心態(tài)貫徹執(zhí)行《勞動合同法》，為勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定，實(shí)現(xiàn)勞動關(guān)系的雙贏而努力。

　　面對已經(jīng)正式實(shí)施的《勞動合同法》和近期企業(yè)的異常表現(xiàn)，真正值得擔(dān)心的是企業(yè)和企業(yè)經(jīng)營者的心態(tài)、管理理念和企業(yè)文化問題。對《勞動合同法》如臨大敵，無非是原來沒有受法律約束的習(xí)慣，無非是希望企業(yè)的經(jīng)營成本“歸零”，無非是想要絕對的自主用工決定權(quán)。這是對什么是企業(yè)、企業(yè)是誰的、應(yīng)該怎么經(jīng)營企業(yè)有著嚴(yán)重的認(rèn)識、認(rèn)知錯誤造成的。沒有規(guī)矩不成方圓，“強(qiáng)資本弱勞動”條件下，沒有法律的保護(hù)無異于是任由食肉動物對食草動物任意宰割，或者是期待著勞資的血腥沖突。零成本對投資者的確是個理想，但是投資者當(dāng)然也明白沒有免費(fèi)的午餐，問題是低工資真的是應(yīng)該的嗎，面對可以高達(dá)上千萬的年薪，我們的投資者、經(jīng)營者好意思講工資成本過高嗎。絕對的決定權(quán)的確很愜意，想用就用不想用就可以拋棄，問題是勞動者是勞動力的所有者，首先是人，任意拋棄他可能就是拋棄了他的生存機(jī)會、家庭的希望。這樣做不僅僅不符合以人為本的精神，其實(shí)也不符合企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益。

　　企業(yè)就是一條船，投資者、經(jīng)營者、勞動者都是在一條船上的利益共同體。資本、經(jīng)營、技術(shù)、勞動四大要素不可或缺，只有投資沒有勞動者的加盟企業(yè)無法運(yùn)營更不可能有效益，勞動者到企業(yè)工作，首先是勞動者以自己的勞動力這個商品進(jìn)行交換，因此企業(yè)必須支付工資；其次，勞動者是拿自己的勞動力這個商品的價值進(jìn)行投資，與以貨幣或者財產(chǎn)投資的投資人一樣都是企業(yè)的投資者，因此其有權(quán)對涉及自己切身利益的勞動權(quán)益問題共同協(xié)商確定；最后，勞動者擁有的勞動力還是個可以充分開發(fā)的資源，企業(yè)發(fā)展的依托。企業(yè)是個社會化的生產(chǎn)經(jīng)營性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)組織，是由資本與勞動兩大要素構(gòu)成的，離開哪一方企業(yè)都難以成立更不要談發(fā)展。經(jīng)營者、勞動者應(yīng)當(dāng)相互尊重、相互支持、相互合作，努力實(shí)現(xiàn)勞資兩利、共謀發(fā)展才是應(yīng)對《勞動合同法》的最佳之道，謀求勞動關(guān)系合法、合理基礎(chǔ)上的和諧穩(wěn)定才是企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展之道。這樣的追求和目標(biāo)不是《勞動合同法》，更不是實(shí)施辦法能夠解決的，這完全要看投資者、經(jīng)營者的智慧和眼界，也要靠勞動者主張和維護(hù)自身合法權(quán)利的自覺與能力的提高，還要靠政府的主導(dǎo)和輿論的引導(dǎo)，通過全社會的努力來實(shí)現(xiàn)。希望所有的企業(yè)都能夠全面、正確地解讀《勞動合同法》，以積極的心態(tài)貫徹執(zhí)行《勞動合同法》，為勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定，實(shí)現(xiàn)勞動關(guān)系的雙贏而努力。